诉前禁令 -诉讼禁令：维权的“中程武器”i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò评论员 于 2014-7-4 13:02:00 发表在：人民维权论坛i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
诉前禁令i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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诉前禁令是指：提起诉讼前法院责令侵权人停止有关行为的措施。 法院有权依照一方当事人请求，采取及时有效的临时措施，为防止迟误可能给权利人造成不可弥补的损害或者证据被销毁的危险。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Òi»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò==i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò最高人民法院关于诉前停止侵犯注册商标专用权和保全证据适用法 律问题的解释》的理解与适用i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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2001年10月27日，第九届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过了《关于修改＜中华人民共和国商标法＞的决定》，对商标法进行了第二次修正。这是《中华人民共和国商标法》（以下简称商标法）继1卯3年第一次修改后的再次修改，以更加适应改革开放的进一步发展和我国加人世界贸易组织的需要。新修订的商标法已于2001年12月1日起施行。这次商标法的修改，涉及受法律保护的商标权客体、商标专用权内容的扩充、驰名商标的认定及其标准、商标注册的司法审查、加大对注册商标专用权的保护力度等一系列重要内容，涉及条款共计47条，其中新增条款多达23条。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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根据世界贸易组织《与贸易有关的知识产权协议》（以下简称TRIPS协议）对知识产权执法要求以及我国加人世界贸易组织所作的承诺，这次商标法修改的条文中，增加了关于诉前临时禁令和保全证据的规定，与《中华人民共和国专利法》（以下简称专利法）、《中华人民共和国著作权法》的有关规定相一致，进一步完善了我国知识产权法律保护的体系。 由于我国现行法律中缺乏实施诉前临时禁令和诉前保全证据措施的具 体规定，同时包括TRIPS协议在内的世界贸易组织有关规则i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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又不能直接适用于人民法院司法审判，因此，需要根据修改后的商标法的具体规定，结合审判实践需要，在吸收借鉴TRIPS协议有关内容的基础上，制定出标准 明确、具有可操作性的司法解释，以便各地人民法院在审判实践中正确执行。2002年1月9日，最高人民法院公布了《关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》，对如何实施诉前临时禁令和保全证据的具体措施作出了规定。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
本文试从介绍《解释》起草过程的角度，阐述实施诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据应当注意的几个问题。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
一、有关临时禁令的背景情况i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
知识产权诉讼中的禁令从发布的时间上，可以划分为临时禁令（中间禁令）与永久禁令（最后禁令）。永久禁令最终判断诉讼的结果谁胜谁负，如果侵权构成则由侵权方承担停止侵权行为的民事责任。这是知识产权侵权诉讼中普遍适用的救济措施。临时禁令是知识产权权利人在其权利受到侵害时寻求的临时救济，在各国知识产权法律体系中均占有重要地位。诉前停止侵犯知识产权行为的措施，在英美法和大陆法中称为临时禁令或者中间禁令，其目的在于在诉讼的开始阶段就可以及时有效地制止侵权行为，亦或是保全侵权证据，为权利人在将来的诉讼中赢得有利地位。相对于其他救济手段，例如赔偿i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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损失，责令侵权人停止侵权行为的禁令（不论是临时禁令还是永久禁令），往往是知识产权权利人所希望获得的最有效的救济手段。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
TRIPS协议第五十条规定，如果认为适当，司法当局应有权在开庭前依照一方当事人的请求，采取临时措施，尤其是在一旦有任何迟误则很可能给权利人造成不可弥补的损害的情况下，或者在有关证据显然有被销毁的危险的情况下。司法当局应有权要求临时措施之请求的申请人提供任何可以合法获得的证据，以使该当局自己即足以确认该申请人系权利持有人，确认其权利正在被侵犯或侵权活动发生在即。 临时禁令被形象地称为战略伐谋。知识产权权利人申请临时禁令一旦获得成功，不仅可以及时制止侵权行为，保全对方财产和财务账册，使其在商业活动中运作不便，影响其商业声誉，而且可以获得诉讼中的优势地位，迫使对方投降，从而省去繁琐的诉讼。据了解，在德国专利侵权诉讼中，专利权人申请临时禁令获得法院准予后，有50％以上案件中的被告主动要求和解，案件不必再进人主诉程序。因此，也有人将临时禁令比喻为诉讼中的核武器。 过去，有观点认为，中国的实体法和程序法中缺乏类似国外临时禁令制度的规定，从而对中国知识产权司法保护力度颇有微辞。实际上，根据我国法律规定，不仅判决停止侵权行为这样的永久禁令已有i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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规定，而且当事人在提起侵权诉讼后申请先行裁定停止侵害的，人民法院也可以依法作出裁决。《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条规定了承担民事责任的方式有停止侵害、排除妨碍、消除危险、赔偿损失，等等。法院终审判决要求侵权人承担停止侵害的民事责任就属于永久禁令。《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第一百六十二条第一款规定，在诉讼中遇有需要停止侵害、排除妨碍、消除危险的情况时，人民法院可以根据当事人的申请或者依职权先行作出裁定。另外，自2001年7月1日起施行的专利法第六十一条规定了专利权人或者利害关系人在符合法律规定的条件下，可以在起诉前向人民法院申请责令停止侵犯专利权行为。这些在诉讼中或者诉前作出的要求侵权人停止侵害的裁定，即属于临时禁令。 据统计，全国法院近年来受理的商标侵权案件大约在每年300件左右，在各类知识产权案件稳步增长的情况下，这类案件数量还呈逐年下降的趋势。同期，全国工商行政管理部门处理的商标侵权案件达每年3万多件，质量技术监督和其他行政执法部门也应权利人的要求处理了部分商标侵权纠纷。选择到法院起诉还是通过行政执法途径，商标权人往往更倾向于后者。新修改的商标法规定商标注册人或者利害关系人可以在诉前申请人民法院责令被申请人停止侵权行为和保全证据，为权利人通过民事诉讼程序及时有效地制止侵权行为提供了法律依据。 i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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商标法第五十七条规定，商标注册人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其注册商标专用权的行为，如不及时制止，将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。人民法院处理前款申请，适用《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称民事诉讼法）第九十三条至第九十六条和第九十九条的规定。商标法第五十八条规定，为制止侵权行为，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，商标注册人或者利害关系人可以在诉前向人民法院申请保全证据。人民法院接受申请后，必须在四十八小时内做出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。人民法院可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，驳回申请。申请人在人民法院采取保全措施后十五日内不起诉的，人民法院应当解除保全措施。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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商标法的上述规定，与2001年7月1日起实施的专利法关于诉前临时禁令的规定相一致，并且增加了诉前保全证据的规定，丰富和完善了我国知识产权法律保护体系。 i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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------------------------条件i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò1.紧迫性，侵权行为或者不正当竞争行为正在发生或者即将发生。《最高人民法院关于审查知识产权纠纷行为保全案件适用法律若干问题的规定》第六条规定有下列情况之一，不立即采取行为保全措施即足以损害申请人利益的，应当认定属于民事诉讼法第一百条、第一百零一条规定的“情况紧急”：i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
（一）申请人的商业秘密即将被非法披露；i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
（二）申请人的发表权、隐私权等人身权利即将受到侵害；i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
（三）诉争的知识产权即将被非法处分；i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
（四）申请人的知识产权在展销会等时效性较强的场合正在或者即将受到侵害；i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
（五）时效性较强的热播节目正在或者即将受到侵害；i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
（六）其他需要立即采取行为保全措施的情况。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
2.不及时制止将会使申请人的合法权益受到难以弥补的损害。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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诉讼禁令：维权的“中程武器” i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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□ 本报实习记者 赵泽众 i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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诉讼禁令能有效减少权利人的损失，有利于化解纠纷。资料图片 i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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自2013年1月1日《中华人民共和国民事诉讼法》正式施行以来，作为新民诉法第一百条和一百零一条新加入的内容，此前在知识产权侵权案件中由权利人向法院提请的诉讼禁令，被运用到一般的民事诉讼中。诉讼禁令将发挥更为积极的作用。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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3百大战：百度被告获禁令i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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一场沸沸扬扬的“3百大战”，日前又有了新进展。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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2014年初，百度搜索引擎在用户搜索360的公司名称或产品时，会在搜索的首位插入提示框，提示用户“百度提示您：奇虎360公然违反工信部第20号令，强制拦截网民下载百度杀毒、百度卫士。为保障网民自主选择安装安全软件的合法权利，敬请网友在安装百度杀毒、百度卫士前卸载奇虎360，确保正常安装。”i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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此外，百度公司在新浪微博“百度手机卫士”中，组织进行“360上传隐私吐槽大会”专题活动。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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奇虎公司认为，百度公司的行为给奇虎360造成持续性的名誉损失和经济损失，遂向法院申请诉讼禁令。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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5月23日，北京市第一中级人民法院发出诉讼行为保全裁定（诉讼禁令），责令百度立即停止针对360的不正当竞争行为，直至案件终审法律文书生效。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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“依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第一款、第二款、第一百零八条之规定，本院裁定，被告百度网讯科技有限公司立即停止发布‘百度提示您’内容，并立即删除在网站上发布的相关内容及相关链接，并且不得以类似方式后续实施相关发布行为及转载行为。”i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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这是北京一中院针对互联网企业之间不正当竞争纠纷首次发出的行为禁令。 i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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诉讼禁令的前世今生i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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诉讼禁令，是指在诉讼过程中当侵权行为明显成立时，司法机关根据当事人的申请，责令侵权人实施某种行为或禁止其实施某种行为的诉讼制度。其目的是在实质争议解决前，防止侵权行为的重复或预期发生，避免权利人的损失。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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诉前停止侵权行为的措施，在英美法和大陆法系中被称为“临时性禁令”，《与贸易有关的知识产权协议》（TRIPS协议）中第三章第三节也规定：“如果认为适当，司法当局应有权在开庭前依照一方当事人的请求，采取临时措施，尤其是在一旦有任何迟误则可能给权利持有人造成不可弥补的损害的情况下，或在有关证据显然有被销毁的危险的情况下。”i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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为了履行承诺，加入世贸组织前我国政府已经按照TRIPS协议的要求修改了专利法、商标法和著作权法等知识产权法律，并制定了其他有关知识产权的法律、条例。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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最高人民法院制定的《关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》、《关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》以及《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》三大司法解释，确立了该制度的具体操作标准和规范。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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在新民诉法颁布之前，为了保护知识产权，我国专门设立了诉前禁令制度，诉前禁令制度体现于著作权法第五十条、商标法第五十七条、专利法第六十条以及若干司法解释上。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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根据我国专利法以及商标法的规定，诉前禁令的申请必须具备两个根本前提：一是申请人有证据证明他人正在实施或即将实施侵犯其知识产权的行为；二是如不及时制止会给申请人的合法权益造成难以弥补的损害。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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知产领域大量运用 i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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在新民诉法颁布之前，诉前禁令制度被广泛用于知识产权侵权案件。北京市第二中级人民法院统计数据显示，近10年来该院共审理20件知识产权行为保全案件，涉及商标权、专利权、著作权纠纷。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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为何在知识产权案件审理中大量使用诉前禁令？i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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一是权利不能得到保障，损失容易扩大。在网络时代，知识产权纠纷具有即发性和可持续性等特点，权利人的智力成果极易被他人用极其简单的形式所剽窃，一旦发生侵权，便有可能以极快的速度传播扩散，造成难以弥补的恶劣影响。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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二是诉讼周期较长，维权效率低。在专利侵权纠纷中，如按照正常的诉讼周期审判，不仅耗时，还可能存在难以执行的局面，审判结果将很有可能仅仅具有惩罚性效力，而无法及时遏制猖獗的侵权行为。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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诉讼禁令针对的是那些即将或正在发生的侵权行为，通过对侵权行为的禁止，有效减少权利人因侵权行为造成的损失，有利于化解纠纷。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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中国传媒大学政治与法律学院教授郑宁表示：“设置诉前禁令的主要目的，不仅是对侵权一方的禁止行为，还是对受侵犯一方的财产保全。从救济方面来说，保护知识产权的手段一般采取的都是事后救济。在网络时代，走诉讼程序所耗费的成本过高，不利于保护被侵害人的权益；诉讼禁令延伸到事前，是一种预防损害的行为，也是法院权力的合理扩张。”i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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从法律层面来说，诉讼禁令的设置也体现了平等对待双方当事人的特性。对申请诉讼禁令的当事人，法院可以责令其提供担保；申请人不提供担保的，法院可裁定驳回申请。法院在接受诉讼禁令申请后，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。 i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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一个典型案例的典型意义i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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2013年1月1日生效的新民诉法第一百条规定，当事人可以在诉讼过程中向人民法院申请，在正式判决作出之前，要求对方当事人作出一定行为或者禁止其作出一定行为。第一百零一条规定，在提起诉讼或者申请仲裁之前，当事人亦可以向法院申请，要求被申请人作出一定行为或者禁止作出一定行为。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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对于诉前禁令，如果申请人在人民法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的，则该禁令将自动失效。这也意味着，诉讼禁令作为一项重要的行为保全制度，开始在司法实践中起到重要作用。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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2013年5月，钱钟书私人信件将拍卖的新闻被各大媒体炒得火热。中贸圣佳国际拍卖有限公司发布公告称，将于2013年6月21日举行“也是集——钱钟书书信手稿”公开拍卖活动，公开展览、拍卖上述私人信件。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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钱钟书夫人杨绛表示，信件是写信人的独立创作，是以文字、符号等形式表达出来的智力成果，应受著作权法保护；信件内容中涉及的个人隐私也归属于个人。为防止合法权益被损害，杨绛向法院申请责令中贸圣佳公司立即停止公开拍卖、公开展览、公开宣传杨绛享有著作权的私人信件。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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北京二中院依据修改后的民事诉讼法作出了禁令裁决：中贸圣佳公司在拍卖、预展及宣传等活动中不得以公开发表、展览、复制、发行、信息网络传播等方式实施侵害钱钟书、杨绛、钱瑗写给李国强的涉案书信手稿著作权的行为。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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裁定送达后，被申请人中贸圣佳公司随即发表声明，“停止‘也是集——钱钟书书信手稿’的公开拍卖。”i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
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今年2月17日，最高人民法院公布了近年来人民法院审理的涉及拆迁补偿、著作权保护、刑事冤错案赔偿等民生领域的7起典型案例，杨绛与中贸圣佳公司、李国强诉前禁令案，作为新民诉法生效以来法院作出的首例涉及著作人格权的诉讼禁令，位列其中。i»c]Zþözuoxuan.net¯³·¾_5ÃÙ*Ò
